Турецкие поручители в финансированиях по английскому праву: форма поручительства, согласие супруга и исполнение

Лондонские кредиторы финансируют турецкие группы по-разному. Банк или кредитный фонд может кредитовать турецкую компанию напрямую, английский или нидерландский холдинг, которому принадлежат турецкие операционные компании, или участвовать в синдикате, кредитующем турецкого заёмщика. Кредитный договор обычно регулируется английским правом. Кредитная поддержка приходит из Турции: поручительство турецкой материнской или операционных компаний и нередко личное поручительство основателя, контролирующего группу.

Английские юристы составляют такие документы так же, как любые другие. Документ называется «guarantee and indemnity». Поручитель именуется основным должником («primary obligor») и отвечает по всем суммам, причитающимся по финансовым документам. Стороны часто подписывают его электронно в день закрытия сделки. По английскому праву этого достаточно. В Турции тот же документ может оказаться полностью или частично неработающим по причинам, у которых нет английского аналога. Поручитель мог не написать предельную сумму от руки, или его супруг не дал заранее письменного согласия. Поручительство могло быть подписано электронно. Турецкая дочерняя компания могла обеспечить долг так, как не допускает турецкое корпоративное право.

Всё это становится важным при дефолте заёмщика. Имущество поручителя обычно находится в Турции, поэтому лондонское решение приходится исполнять через турецкие суды, а поручитель выдвинет все возражения, которые даёт ему турецкое право. В статье разбираются эти возражения и то, насколько выбор английского права на них отвечает. В ней также объясняется, как получать обеспечение от турецких поручителей, чтобы оно выдерживало проверку в обеих системах. Статья дополняет наши материалы о долгах по английскому праву в турецких реструктуризациях и о параллельных процессах в Стамбуле и Лондоне.

1. Одно обеспечение, две правовые системы

И английское, и турецкое право знают обещание отвечать за чужой долг и отличают его от самостоятельного обещания. Различается терминология. Английское право противопоставляет «guarantee», где ответственность гаранта вторична и следует за ответственностью заёмщика, и «indemnity», где обещающий принимает на себя собственную основную ответственность.

Турецкое право проводит границу между договором поручительства (kefalet), который регулируется статьями 581–603 турецкого Кодекса обязательств № 6098 (TBK), и договором гарантии (garanti sözleşmesi). Последний опирается на статью 128 TBK: кто обещал другому действие третьего лица, обязан возместить убытки, если это действие не совершено. Поручительство акцессорно по отношению к основному долгу. Гарантия в турецком смысле от него не зависит.

Стороны финансирования по английскому праву могут выбрать английское право и для поручительства, и турецкий суд этот выбор уважит. Статья 24 Закона № 5718 о международном частном праве и процессе (MÖHUK) подчиняет договорные обязательства праву, избранному сторонами. Но на этом анализ не заканчивается. Тот же закон сохраняет действие турецких норм непосредственного применения независимо от применимого права (статья 6) и отдельно регулирует форму сделок (статья 7). Дееспособность и общие последствия брака он подчиняет праву гражданства (статьи 9 и 13). Когда иностранное решение исполняется в Турции, статья 54 добавляет контроль на соответствие публичному порядку. Турецкий поручитель, против которого предъявлен иск по поручительству английского права, воспользуется всем этим.

Вещное обеспечение — отдельный вопрос. Ипотека земли в Турции или залог находящегося там движимого имущества подчиняется турецкому праву как праву места нахождения имущества по статье 21 MÖHUK, каким бы правом ни регулировалось финансирование. Статья посвящена личному обеспечению, которое стороны могут подчинить английскому праву, а не пакету турецкого обеспечения, который часто его дополняет.

2. Что английское право требует от поручительства

Английское право требует немногого. Раздел 4 Статута о мошенничествах 1677 года (Statute of Frauds) по-прежнему применяется к поручительствам, хотя для других договоров, которые он охватывал, он отменён. Он не допускает иск на основании обещания отвечать за долг, неисполнение или проступок другого лица, если соглашение либо записка или меморандум о нём не составлены письменно и не подписаны поручителем или уполномоченным им лицом. В деле Actionstrength в 2003 году лорд Хоффман пояснил, что цель — защитить людей от ответственности, основанной на необдуманных, двусмысленных или вымышленных устных словах.

Это требование выполнить легко. В деле Golden Ocean Group Ltd v Salgaocar Mining Industries в 2012 году Апелляционный суд (Court of Appeal) признал, что поручительство может содержаться в цепочке электронных писем. Имя, набранное в конце последнего письма, может быть подписью. Стороны в том деле не оспаривали, что электронной подписи достаточно.

Indemnity под раздел 4 не подпадает. В деле Associated British Ports v Ferryways NV в 2009 году Апелляционный суд отметил, что вопрос, является ли документ guarantee или indemnity, возникает главным образом потому, что право по-разному подходит к их форме. Что именно создаёт документ, зависит от формулировок конкретного обещания.

Английская практика это учитывает. Типичное поручительство в кредитном договоре называется «guarantee and indemnity» и описывает поручителя одновременно как гаранта и как основного должника. Оно покрывает все суммы по финансовым документам без лимита и часто оформляется как deed. В нём есть и оговорка об отказе от возражений. Согласно ей изменения кредита, отсрочки заёмщику и освобождение другого обеспечения не освобождают поручителя. В Англии ничто из этого трудностей не вызывает. Трудности начинаются, когда тот же документ читают в Турции.

3. Что турецкий Кодекс обязательств требует от поручительства

По статье 583 TBK поручительство недействительно, если оно не заключено в письменной форме и не указывает предельную сумму ответственности поручителя и дату поручительства. Кроме того, часть текста поручитель должен написать собственноручно: предельную сумму, дату и, если он принимает солидарную ответственность, указание на это. На практике поручитель пишет рядом с подписью сумму, дату и слова «müteselsil kefil» (солидарный поручитель).

Та же форма, по пункту 2 статьи 583, требуется для специальной доверенности на поручительство от имени другого лица и для обещания выдать поручительство в будущем. Доверенность, по которой представитель подписывает поручительство за турецкое физическое лицо, сама должна содержать рукописные элементы. Последующие изменения, увеличивающие ответственность поручителя, не имеют силы, если не совершены в той же форме (пункт 3 статьи 583).

Санкция — недействительность. Поручительство без предельной суммы не соответствует статье 583, и поручительство за «все причитающиеся суммы» по возобновляемой кредитной линии — очевидный пример. Если предельная сумма указана, статья 589 в любом случае ограничивает ею ответственность поручителя. Поэтому лимит должен покрывать, помимо основного долга, проценты, проценты за просрочку и расходы на взыскание.

Статья 589 содержит и диспозитивные правила, которых английский составитель не ожидает. Если договор не предусматривает иного, поручитель отвечает только по долгам, возникшим после заключения поручительства. Если не согласовано иное, по договорным процентам он отвечает лишь за истёкший и текущий год. Некоторые условия ничтожны независимо от соглашения сторон. По статье 589 обязательство поручителя отвечать за убытки от недействительности основного обязательства или за договорную неустойку не имеет силы. Английское возмещение на случай недействительности обеспеченных обязательств плохо сочетается с этим правилом.

Эти требования распространяются на компанию-поручителя так же, как на физическое лицо, поскольку закон их не различает. В исследовании статьи 583, опубликованном в 2022 году, высказана позиция, что если поручительство подписывает представитель, рукописные элементы должен написать сам представитель. Для турецкой компании это лицо, подписывающее за неё в силу зарегистрированных полномочий.

4. Турецкое поручительство нельзя подписать электронно

Электронное подписание, признанное в деле Golden Ocean в Англии, для большинства видов обеспечения в Турции недоступно. Статья 5 Закона № 5070 об электронной подписи придаёт квалифицированной электронной подписи то же юридическое значение, что и собственноручной. Затем она исключает сделки, для которых закон требует официальной формы или особой процедуры. Исключены и договоры обеспечения (teminat sözleşmeleri), кроме банковских гарантий и поручительских полисов страховщиков, зарегистрированных в Турции. Эти две оговорки добавлены в 2016 и 2021 годах. Поручительство, которое физическое лицо или компания выдаёт кредитору, не подпадает ни под одну из них.

Требование статьи 583 о рукописном тексте ведёт к тому же: набранное в PDF имя не является почерком поручителя. Поручительство, которое может потребоваться исполнять в Турции, следует подписывать на бумаге чернилами, а рукописные элементы поручитель должен заполнить при подписании. Оригинал должен храниться у кредитора или его агента. Скан подойдёт в Лондоне. В стамбульском исполнительном органе или суде его может оказаться недостаточно.

5. Согласие супруга

Статья 584 TBK добавляет требование, которое удивляет большинство иностранных кредиторов. Лицо, состоящее в браке, может стать поручителем только с письменного согласия супруга. Правило не применяется, если суд вынес решение о раздельном проживании или у одного из супругов возникло законное право жить отдельно. Согласие должно быть дано до заключения поручительства или не позднее момента его заключения; последующее согласие порок не исправляет. По пункту 2 статьи 584 новое согласие нужно для последующих изменений, которые увеличивают сумму или превращают обычное поручительство в солидарное. То же относится к изменениям, существенно уменьшающим защиту поручителя.

Правило защищает семью и применяется только к физическим лицам. Компании-поручителю согласие супруга не нужно.

В 2013 году Закон № 6455 дополнил статью 584 третьим пунктом, который снимает требование в ряде случаев. Для финансовых сделок важно исключение для поручительств, выдаваемых в связи с торговым предприятием, внесённым в торговый реестр, или с торговой компанией. Поручитель должен быть владельцем предприятия либо участником или руководителем компании. Основатель, поручающийся по кредиту турецкой компании, которой он владеет или руководит, скорее всего, подпадает под это исключение.

Границы исключения не определены. Турецкие авторы расходятся во мнениях, должен ли поручитель значиться в торговом реестре как участник или руководитель. Они расходятся и в том, охватывает ли исключение только долги собственной компании поручителя или также поручительства, косвенно касающиеся компании, например поручительство за поставщика или за иное предприятие, чей кредит выгоден компании поручителя. Типичная структура лондонского финансирования лежит ровно на этой линии. Заёмщиком часто выступает иностранный холдинг, а не турецкая компания, которой руководит основатель. Акционер турецкого акционерного общества, не входящий в совет директоров, обычно вообще не значится в торговом реестре как акционер. Решения Кассационного суда, которое разъясняло бы применение исключения к поручительству по долгу иностранной компании группы, мы не нашли. Надёжнее всего получать согласие супруга всякий раз, когда поручитель состоит в браке, даже если применимость исключения можно отстаивать.

Согласие должно быть оформлено отдельным подписанным документом, датированным не позднее поручительства, с указанием самого поручительства и его предельной суммы. Кредитору следует также зафиксировать, как он проверял семейное положение поручителя, поскольку тот может позднее заявить, что согласие дано не тем лицом или слишком поздно. Выписка из турецкого реестра населения (nüfus kayıt örneği) показывает семейное положение, и обычно запрашивают именно её.

В английском праве есть собственная защита супругов, и она действует уже при подписании. В деле Royal Bank of Scotland v Etridge (No 2) в 2001 году Палата лордов решила, что кредитор обязан проявить осмотрительность (put on inquiry) всякий раз, когда отношения между поручителем и должником не являются коммерческими, например когда жена поручается по долгам мужа. То же относится к случаю, когда она поручается по долгам компании, акции которой принадлежат ей и мужу, даже если она является её директором. Кредитор должен тогда обратиться к ней напрямую и получить письменное подтверждение действующего от её имени юриста о том, что ей разъяснены характер сделки и её практические последствия. Если он этого не сделает, считается, что он знал о любом требовании о том, что её согласие получено путём неправомерного влияния или введения в заблуждение. В деле Waller-Edwards v One Savings Bank в 2025 году Верховный суд применил тот же подход к некоммерческому кредиту, выданному отчасти на общие цели пары и отчасти на цели одного из партнёров: кредитор обязан проявить осмотрительность, как только из сделки видно, что одна сторона поручается за другую в объёме больше минимального. Ничто из этого не относится к коммерческому обеспечению, например к поручительству за вознаграждение или поручительству одной компании группы за другую.

Обе системы пересекаются, когда кредитор просит супруга подписать поручительство вместо согласия. По турецкому праву супруг тогда сам становится поручителем, подчиняется статье 583 и как поручитель, состоящий в браке, нуждается в письменном согласии другого супруга по статье 584, если к нему не применяется исключение 2013 года. По английскому праву кредитор обязан проявить осмотрительность и выполнить шаги по делу Etridge. Согласие по статье 584 обычно оказывается более простым документом.

6. Другое название не помогает поручителю — физическому лицу

Английские составители прибегают к indemnity, когда поручительство выглядит уязвимым, и турецкое право это предусмотрело. Статья 603 TBK распространяет правила о форме, о способности быть поручителем и о согласии супруга на договоры, по которым физическое лицо предоставляет личное обеспечение под другим названием. Если применяется турецкое право, «guarantee and indemnity», обязательство основного должника или турецкая гарантия физического лица будут проверяться по статьям 583 и 584.

Есть одно признанное исключение. В 2018 году Большое общее собрание Кассационного суда по унификации судебной практики большинством голосов решило, что статья 584 не применяется к авалю, несмотря на статью 603. Аваль — это поручительство, проставляемое на переводном или простом векселе. Большинство сослалось на иную цель аваля и на оборотоспособность бумаги. Вексель не может нести на себе доказательства семейного положения каждого авалиста и согласия его супруга, не утратив способности к обращению. В турецкой практике наряду с поручительством иногда используют простой вексель с авалем. Это турецкая ценная бумага со своими требованиями к форме и своим порядком взыскания, и она не заменяет надлежаще оформленного поручительства.

Компания находится в ином положении. Статья 603 ограничена физическими лицами, поэтому турецкая компания может принять самостоятельную гарантию на основании статьи 128 TBK без формальностей статьи 583. Однако обязательство должно быть по существу независимым от долга заёмщика. Согласно статье 19 TBK, при определении вида и содержания договора учитывается действительная общая воля сторон, а не использованные ими слова. Документ, который ссылается на обязательства заёмщика и ставит от них в зависимость ответственность компании, скорее всего, будет квалифицирован как поручительство, как бы он ни назывался.

7. Поручительство физического лица прекращается через десять лет

Статья 598 TBK содержит правило, которому нет английского аналога. Любое поручительство физического лица прекращается автоматически по истечении десяти лет с момента заключения. Поручительство, данное на больший срок, можно реализовать только в пределах этих десяти лет, если его не продлили или не заменили новым. Поручитель может продлить его на новый срок не более десяти лет письменным заявлением в форме, установленной для поручительства. Такое заявление можно сделать не ранее чем за год до прекращения поручительства.

Многие банковские кредиты короче десяти лет. Инфраструктурные, девелоперские и судовые финансирования часто длиннее, а поручительства переходят из одного кредита в другой через изменения и рефинансирования. Кредитору, полагающемуся на поручительство физического лица, следует отслеживать десятилетний срок с даты первоначального подписания, а не последнего изменения.

8. Насколько помогает выбор английского права

Кредитор может утверждать, что ни одно из этих турецких правил не применяется к поручительству по английскому праву. Часть этого аргумента сильна. Остальное зависит от того, как турецкий суд квалифицирует каждое правило, а судебной практики мало.

Сначала о форме. Статья 7 MÖHUK допускает совершение сделки в форме, предусмотренной правом страны её совершения или правом, регулирующим её существо. Поручительство по английскому праву, отвечающее разделу 4 Статута о мошенничествах, удовлетворяет второй альтернативе, где бы оно ни было подписано. При таком подходе отсутствие рукописной предельной суммы и электронная подпись не делают его недействительным. Контраргумент состоит в том, что статья 583 TBK и статья 5 Закона № 5070 являются нормами непосредственного применения, которые статья 6 MÖHUK сохраняет независимо от применимого права. Их защитная цель поддерживает эту позицию, тогда как широкая формулировка статьи 7 указывает в другую сторону.

С согласием супруга сложнее. Турецкий суд может квалифицировать его четырьмя способами. Как ограничение способности лица, состоящего в браке, быть поручителем — так его представляет одно недавнее исследование — оно подчинялось бы праву гражданства поручителя по статье 9 MÖHUK. Как общее последствие брака — общему праву гражданства супругов по пункту 3 статьи 13. Как норма непосредственного применения оно применялось бы в силу статьи 6. Лишь если отнести его к существу договора, английское право как избранное его исключило бы.

Для турецкого поручителя, состоящего в браке с гражданином Турции, пути через статьи 6 и 13 ведут обратно к статье 584. Путь через дееспособность — тоже, с одной оговоркой. Пункт 2 статьи 9 MÖHUK связывает сделкой лицо, недееспособное по праву своего гражданства, если сделка совершена в стране, по праву которой оно было дееспособным. Правило не распространяется на сделки семейного и наследственного права и на вещные права на недвижимость за рубежом. Поручительство, подписанное в Лондоне, — коммерческая сделка, поэтому место подписания может иметь значение.

Десятилетний срок статьи 598 для кредитора проще. Он касается продолжительности обязательства поручителя, то есть существа договора, и регулируется английским правом как избранным, если суд не сочтёт его нормой непосредственного применения.

Опубликованного решения Кассационного суда, применяющего эти правила к поручительству по английскому праву, мы не нашли. Вопросы открыты, и поручитель, против которого предъявлен иск в Турции, их поднимет. Каждый из них добавляет исполнению время и расходы, даже если кредитор в итоге выигрывает.

Та же неопределённость возвращается при исполнении английского решения по поручительству. Подпункт «c» пункта 1 статьи 54 MÖHUK требует, чтобы решение не противоречило явно турецкому публичному порядку. По нашему мнению, решение, которое возлагает на поручителя ответственность по английскому праву без согласия супруга, не должно отвергаться только потому, что турецкое право пришло бы к иному результату. Поручитель будет утверждать обратное, и исход не гарантирован.

Практический вывод прост. Соблюдение статей 583 и 584 обходится кредитору в одну встречу, немного бумаги и подпись супруга поручителя. Расчёт на то, что английское право позволит их обойти, может обойтись в годы.

9. Обеспечение от турецких компаний

Турецкая компания, обеспечивающая финансирование по английскому праву, ставит другие вопросы. Первый — подписание. Регламент Overseas Companies (Execution of Documents and Registration of Charges) Regulations 2009 адаптирует Companies Act 2006 к этому случаю. По английскому праву иностранная компания может оформить документ любым способом, допустимым по праву страны её учреждения. Для турецкого акционерного общества или общества с ограниченной ответственностью это подпись лиц, чьи полномочия на представительство внесены в торговый реестр и указаны в его циркуляре подписей, как правило на основании решения совета директоров об одобрении обеспечения. Если обязательство компании является поручительством, подписант заполняет рукописные элементы, требуемые статьёй 583.

Второй вопрос — вправе ли компания вообще предоставить обеспечение. Пункт 3 статьи 395 турецкого Торгового кодекса № 6102 (TTK) разрешает компаниям группы поручаться друг за друга и предоставлять друг другу гарантии с учётом статьи 202. Статья 202 запрещает господствующей компании использовать контроль так, чтобы дочерняя компания приняла поручительство, гарантию или аваль, причиняющие ей убыток. Запрет не действует, если убыток фактически компенсирован в том же финансовом году. Он не действует и тогда, когда до конца этого года дочерняя компания получает равноценное право требования с указанием того, как и когда убыток будет компенсирован. Если не произошло ни того, ни другого, каждый акционер дочерней компании может потребовать от господствующей компании и от тех её членов совета директоров, кто причинил убыток, возместить ущерб дочерней компании. Кредиторы могут потребовать выплаты возмещения дочерней компании, даже если она не банкрот. Если господствующая компания находится за рубежом, иск подаётся в коммерческий суд по месту нахождения дочерней компании.

Статья 202 не делает поручительство в пользу материнской компании ничтожным. Она распределяет ответственность и даёт миноритарным акционерам и кредиторам турецкой дочерней компании требование, которого кредитор предпочёл бы избежать. Возмещение не взыскивается, если доказано, что совет директоров независимой компании, действуя добросовестно и с осмотрительностью разумного руководителя, мог бы совершить ту же сделку при тех же или схожих обстоятельствах. Обеспечение, не приносящее дочерней компании никакой выгоды, вряд ли пройдёт эту проверку. Комиссия за предоставление обеспечения, доля в заёмных средствах или иная задокументированная выгода облегчают её. Если комиссия взимается между взаимозависимыми компаниями, статья 13 Закона № 5520 о налоге на прибыль организаций требует устанавливать её по рыночному принципу и хранить расчёты как доказательство.

Статья 380 TTK строже. Акционерное общество не может предоставлять другому лицу аванс, заём или обеспечение для приобретения собственных акций, и такие сделки ничтожны. Есть узкие исключения для операций, входящих в деятельность кредитных и финансовых организаций, и для приобретения акций работниками. При финансировании приобретения обеспечение турецкой целевой компании по долгу, за счёт которого оплачены её собственные акции, подпадает под запрет. Кредитору, который хочет получить кредитную поддержку от целевой компании после приобретения, нужна консультация о применении правила к конкретной структуре до того, как он на неё положится.

Пункт 2 статьи 395 TTK добавляет, что компания не может выдавать поручительства, гарантии или иное обеспечение за членов совета директоров, не являющихся акционерами. То же относится к их родственникам, перечисленным в статье 393, которые не являются акционерами. Личный кредит члену совета, обеспеченный компанией, — случай, требующий внимания.

Эти правила относятся к праву, которому подчиняется сама турецкая компания. Пункт 4 статьи 9 MÖHUK подчиняет правоспособность юридических лиц праву их уставного местонахождения, а статья 6 сохраняет турецкие нормы непосредственного применения. Кредитору следует исходить из того, что турецкий суд применит их к турецкому поручителю, каким бы правом ни регулировалось обеспечение.

Турецкое валютное регулирование — меньшее препятствие, чем иногда ожидают кредиторы. По статье 18 Постановления № 32 о защите стоимости турецкой валюты резиденты Турции вправе свободно выдавать гарантии и поручительства лицам за рубежом, независимо от того, находится ли должник в Турции или за рубежом, поэтому само поручительство разрешения не требует. Ограничения касаются заимствований. По статье 17 резидент Турции без валютной выручки не может привлекать валютный кредит из-за рубежа, если не применяется исключение, например остаток задолженности не менее 15 миллионов долларов США, и кредит должен использоваться через банк. Эти правила касаются турецкой компании, которая занимает напрямую, а не английского холдинга, который занимает и получает обеспечение из Турции.

10. Когда поручительство регулируется турецким правом

Кредитор может предпочесть поручительство по турецкому праву или турецкое поручительство в дополнение к английскому, чтобы действовать в Турции, не получая сначала решения за рубежом. Тогда всё отношение регулируется турецким правом и вступает в силу ряд диспозитивных правил.

По статье 7 TTK поручитель по торговому долгу отвечает солидарно с должником, но проценты за просрочку начисляются против него лишь после уведомления о неисполнении. По статье 586 TBK кредитор может обратиться к солидарному поручителю раньше, чем к должнику, но только если должник просрочил исполнение и требование осталось без результата либо должник явно неплатёжеспособен. Если требование дополнительно обеспечено закладом движимой вещи с передачей владения или залогом требований, кредитор сначала должен обратить взыскание на этот залог. Этот шаг можно пропустить, если суд заранее установил, что залог не покроет долг полностью, либо если должник признан банкротом или ему предоставлена отсрочка по конкордату.

Статья 594 обязывает кредитора уведомить поручителя, если должник на шесть месяцев просрочил уплату основного долга или процентов за полугодие. Если должник объявлен банкротом или подал на конкордат, кредитор должен заявить своё требование и известить поручителя. Кредитор, не сделавший этого, теряет права против поручителя в размере причинённого тому ущерба. По статье 590 к поручителю нельзя предъявить требование до согласованного срока платежа, даже если банкротство должника ускорило наступление срока по основному долгу.

В английском кредитном договоре есть свои условия о процентах за просрочку и уведомлениях. Кредитору с поручительством по турецкому праву следует встроить эти турецкие шаги в свою процедуру при дефолте, потому что уведомления, направленные заёмщику, не обязательно им отвечают.

Внимания требует и валюта. Если поручительство по турецкому праву выражено в евро, статья 99 TBK позволяет поручителю заплатить в турецких лирах по курсу на день платежа, если договор не требует оплаты именно в иностранной валюте. Если долг не уплачен в срок, кредитор может потребовать оплаты в этой валюте или в лирах по курсу на дату наступления срока либо на дату фактического платежа. Кредитору, который хочет получить оплату в евро, следует прямо это оговорить.

11. Изменения, рефинансирование и поручитель

Финансирования меняются в течение срока. Их увеличивают, продлевают, переоценивают и заменяют. Английское право решает это через формулировки поручительства. В деле Triodos Bank NV v Dobbs 2005 года поручительство позволяло кредитору согласовывать изменения без обращения к поручителю. Апелляционный суд решил, что эта оговорка охватывает подлинные изменения в общих рамках первоначального поручительства, но не новое финансирование, которое по существу является иным обязательством. Поручитель по первоначальным займам не отвечал по последующему кредиту, предоставившему новые деньги на другую цель.

Турецкое право приходит к похожему результату более строгим путём. Последующее изменение, увеличивающее ответственность поручителя, не имеет силы без соблюдения формы статьи 583, с новой рукописной суммой, если лимит растёт. По пункту 2 статьи 584 оно требует и согласия супруга, если увеличивает сумму или превращает обычное поручительство в солидарное. Рефинансирование с новым заёмщиком или новым кредитом лучше рассматривать как новое поручительство — с новыми подписями, новым рукописным лимитом и новым согласием супруга.

Обе системы указывают на одну практику. Если финансирование существенно меняется, поручитель должен письменно подтвердить поручительство применительно к изменённому кредиту. Для турецкого физического лица такое подтверждение должно соответствовать турецкой форме.

12. Когда турецкий заёмщик подаёт на конкордат

Конкордат защищает должника, а не его поручителей. Во время отсрочки статья 294 Закона № 2004 об исполнительном производстве и банкротстве (İİK) запрещает взыскание против должника. На поручителей эта защита не распространяется. Кодекс обязательств подтверждает позицию кредитора. По статье 585 даже к обычному поручителю можно обратиться напрямую, как только должнику предоставлена отсрочка по конкордату. По статье 586 к солидарному поручителю тогда можно обратиться до обращения взыскания на залог.

Голос самого кредитора имеет значение. Статья 303 İİK сохраняет все права кредитора, не согласившегося на конкордат, против лиц, отвечающих вместе с должником. Кредитор, давший согласие, сохраняет эти права, только если предложил содолжникам уступку своего требования против оплаты. Кроме того, он должен был известить их о дате и месте собрания кредиторов не менее чем за десять дней. Предположим, лондонский кредитор голосует за конкордат турецкого заёмщика, не направив такого извещения основателю и компаниям группы, поручившимся по кредиту. Тогда он рискует столкнуться с доводом, что отказался от своих требований к ним. Пункт 2 статьи 594 TBK добавляет обязанность заявить требование и сообщить поручителю о конкордате.

Если поручительство регулируется английским правом, эти турецкие положения не дают полного ответа. Тем не менее кредитору, чьё поручительство может потребоваться исполнять в Турции, следует их соблюдать. Наша статья о долгах по английскому праву и турецких реструктуризациях объясняет, как английское право относится к турецкому конкордату, затрагивающему долги по английскому праву. Наше руководство по конкордату описывает турецкую процедуру.

13. Когда поручитель становится неплатёжеспособным

Неплатёжеспособность самого поручителя ставит другой вопрос: выдержит ли поручительство оспаривание со стороны других его кредиторов. Турецкое право позволяет кредиторам добиваться признания отдельных сделок недействительными путём иска об оспаривании (iptal davası). Наибольшее значение эти правила имеют для обеспечения, предоставляемого внутри группы в пользу материнской или сестринской компании.

По статье 278 İİK в редакции, изменённой в декабре 2025 года, безвозмездные сделки, совершённые в течение года до выдачи против должника свидетельства о недостаточности имущества или до открытия его банкротства, могут быть признаны недействительными. Сделки с близкими родственниками, включая супруга, считаются дарением, если не доказано, что они совершены за полную стоимость. Поручительство — это обещание заплатить, а не дарение, но другие кредиторы поручителя будут утверждать, что поручительство без встречного предоставления является безвозмездной сделкой. Лучший ответ на это — комиссия или иная задокументированная выгода, полученная поручителем.

Статья 279 касается обеспечения имуществом, а не личных поручительств. Залог, предоставленный в тот же годичный период в обеспечение уже существующего долга, ничтожен, если должник ранее не обязался предоставить обеспечение. Статья 280 шире по времени. Сделку, совершённую неплатёжеспособным должником с намерением причинить вред кредиторам, можно оспорить, если другая сторона знала об этом намерении и о положении должника либо имелись явные признаки, по которым она должна была о них знать. В течение пяти лет после сделки против должника должно быть начато исполнительное производство или банкротство.

Поручитель, который сам находится в конкордате, подпадает под отдельное ограничение. По статье 297 İİK должник во время отсрочки по конкордату не может без разрешения суда поручаться, предоставлять залог или совершать безвозмездные сделки, а сделки в нарушение этого запрета недействительны. Статья 288 придаёт временной отсрочке те же последствия. Поэтому рефинансирование, при котором от компании группы, находящейся в конкордате, требуют нового или увеличенного поручительства, нуждается в разрешении суда.

14. Где предъявлять иск к поручителю и как получить деньги

Поручительства по английскому праву обычно устанавливают юрисдикцию английских судов и обязывают поручителя назначить в Англии агента для получения документов. Такое назначение полезно. По правилу 6.11 Правил гражданского процесса (CPR) исковое заявление может быть вручено способом или по месту, указанным в договоре, а вручение агенту избавляет от задержек, связанных с вручением за рубежом. Если договор устанавливает юрисдикцию английского суда, правило 6.33(2B) CPR позволяет вручить исковое заявление за пределами Соединённого Королевства без разрешения суда. Без агента вручение в Турции обычно проходит через турецкий центральный орган по Гаагской конвенции 1965 года о вручении документов, с переводом на турецкий язык, и занимает месяцы.

Турецкий суд уважает соглашение о передаче спора иностранному суду. Статья 47 MÖHUK позволяет сторонам спора из обязательств, осложнённого иностранным элементом, договориться о компетенции иностранного суда, если соглашение подтверждается письменными доказательствами. Турецкий суд рассматривает дело лишь тогда, когда иностранный суд признаёт себя некомпетентным или ответчик не заявляет возражения против юрисдикции турецкого суда.

Победа в Лондоне — лишь первый шаг. Имущество поручителя обычно находится в Турции, и английскому решению нужно турецкое решение о приведении в исполнение (tenfiz) по статьям 50 и 54 MÖHUK. Условия включают взаимность, отсутствие исключительной турецкой юрисдикции, публичный порядок и право ответчика быть надлежаще вызванным и выслушанным. В турецких процессах по английским решениям наличие взаимности обосновывалось в обе стороны. Наша статья о приведении в исполнение иностранных судебных и арбитражных решений в Турции описывает процедуру.

Арбитраж снимает вопрос взаимности. Арбитражное решение, вынесенное в Лондоне, исполняется в Турции по Нью-Йоркской конвенции, участниками которой являются и Турция, и Соединённое Королевство. Поэтому кредитор, рассчитывающий на взыскание в Турции, может предпочесть арбитраж для поручительств турецких поручителей. Наша статья об арбитражных оговорках в договорах между Турцией и Великобританией разбирает их формулировки.

Ещё один практический вопрос — гербовый сбор. По Закону № 488 о гербовом сборе документ о поручительстве или обеспечении облагается сбором в размере 0,948 процента суммы с ограничением на один документ, которое ежегодно индексируется. Документ, подписанный за рубежом, становится облагаемым, когда его представляют в турецкий государственный орган или иным образом используют в Турции, и сбор платит тот, кто его представляет или использует. От сбора освобождены документы, относящиеся к кредитам банков, иностранных кредитных организаций и международных организаций, а также к их обеспечению. Поручительство по кредиту такого кредитора должно подпадать под освобождение. Поручительство по иному долгу, например по торговой задолженности перед поставщиком, не подпадает. Является ли конкретный небанковский кредитор иностранной кредитной организацией, следует проверить до подписания.

15. Пример

Лондонский кредитный фонд предоставляет английскому холдингу кредит в 50 миллионов евро. Холдингу принадлежит турецкое акционерное общество, которое управляет группой пищевых заводов в Бурсе. Часть кредита идёт на выкуп холдингом акций миноритарных акционеров турецкой компании. Турецкая компания выдаёт по всему кредиту «guarantee and indemnity» по английскому праву. То же делает основатель — гражданин Турции, живущий в Стамбуле, владеющий большинством акций холдинга и возглавляющий совет директоров турецкой компании. Оба документа покрывают все причитающиеся суммы и устанавливают исключительную юрисдикцию английских судов, с агентом для получения документов в Лондоне. Оба подписаны электронно в Стамбуле при закрытии сделки. Основатель женат, и у его жены ничего не спрашивают.

Через три года заёмщик допускает дефолт. Фонд вручает документы основателю через агента и получает решение в Лондоне. Затем он обращается в коммерческий суд Стамбула с иском о приведении решения в исполнение против основателя и турецкой компании, всё имущество которой находится в Турции.

Основатель строит защиту на изложенных выше доводах. Он утверждает, что статья 583 TBK и статья 5 Закона № 5070 являются нормами непосредственного применения, которым электронная подпись и отсутствие рукописного лимита не отвечают. Согласие супруга, по его словам, относится к дееспособности или к последствиям брака, регулируется турецким правом, а поручительство подписано в Стамбуле. Исполнение решения, игнорирующего и то и другое, по его мнению, противоречит публичному порядку. Фонд ссылается на статьи 7 и 24 MÖHUK и на высокий порог оговорки о публичном порядке. Он ссылается и на исключение 2013 года, поскольку основатель возглавляет совет директоров турецкой компании, а основатель отвечает, что заёмщиком является английский холдинг, а не компания, которой он руководит. Скорее всего, он выиграет, но проведёт много времени в турецких судах, пока имущество основателя остаётся доступным другим кредиторам.

Турецкая компания ссылается на статью 380 TTK. Обеспечение покрывает, среди прочего, средства, на которые куплены акции самой турецкой компании, и, вероятно, ничтожно по меньшей мере в этой части. Остальная часть её ответственности открывает возможность для иска её кредиторов по статье 202, поскольку компания ничего не получила за обеспечение долга материнской компании.

Ту же сделку можно оформить иначе почти без дополнительных затрат. Основатель подписывает в Стамбуле бумажное поручительство и собственноручно пишет предельную сумму, дату и слова «müteselsil kefil». Предельная сумма установлена в 65 миллионов евро, чтобы покрыть проценты и расходы. Его жена до него подписывает согласие, в котором указаны поручительство и его лимит, а фонд отмечает десятилетний срок. Обеспечение турецкой компании исключает часть кредита, направленную на покупку её акций, а её совет директоров фиксирует получаемую выгоду и комиссию, установленную по рыночному принципу. Компания подписывает документ на бумаге через лиц, указанных в её циркуляре подписей. Фонд проверяет, распространяется ли на него освобождение от гербового сбора для кредитов иностранных кредитных организаций, или закладывает сбор в бюджет. Если он рассчитывает на исполнение в Турции, он рассматривает лондонский арбитраж для обеспечения. Ни один из этих шагов не меняет коммерческой сделки, и каждый устраняет одно из возражений.

16. Вопросы, которые нужно решить до подписания

До подписания обеспечения турецкого поручителя кредитор должен знать, является ли поручитель физическим лицом или компанией. Если это физическое лицо, кредитору нужно знать, состоит ли оно в браке, применяется ли однозначно исключение 2013 года, кто и когда подпишет согласие супруга. Ему следует решить, будет ли документ подписан на бумаге, где он будет подписан и у кого будет храниться оригинал. Ему нужно определить предельную сумму, которую напишет поручитель, проверить, покрывает ли она проценты, проценты за просрочку и расходы, и отметить, когда истекает десятилетний срок поручителя — физического лица.

Если речь идёт о турецкой компании, кредитору нужно знать, выгодно ли обеспечение самой компании и не пошла ли часть долга на приобретение её собственных акций. Ему нужно понимать, как материнская компания будет решать вопрос со статьёй 202. Ему также следует решить, где он будет предъявлять иск и добиваться исполнения, подходит ли арбитраж к активам, на которые он будет обращать взыскание, и возникнет ли гербовый сбор при использовании документа в Турции.

Ещё две проверки нужны в любом случае. Кредитору следует убедиться, что поручитель платёжеспособен и не находится в конкордате, поскольку поручительство, выданное незадолго до неплатёжеспособности, может быть оспорено, а поручитель в отсрочке не может выдать его без разрешения суда. Если заёмщиком является сама турецкая компания, кредитору следует также убедиться, что правила о валютных заимствованиях допускают такой кредит.

Заключение

Обеспечение турецкого поручителя — часто документ по английскому праву, настоящая проверка которого происходит в Турции. Английское право определяет, что пообещал поручитель, и требует лишь письменной формы и подписи. Турецкое право требует большего: рукописного лимита и даты, подписи на бумаге и, для физического лица в браке, предварительного письменного согласия супруга. Оно также ограничивает, что турецкая компания может обеспечивать для своей группы и для покупки собственных акций.

Выбор английского права отвечает на часть этих вопросов и оставляет другие открытыми. Требования к форме, вероятно, можно выполнить по английскому праву. Согласие супруга, нормы непосредственного применения и турецкое корпоративное право гораздо менее определённы, и турецкий поручитель использует каждый из этих доводов, чтобы затянуть исполнение.

Для кредиторов решение состоит в том, чтобы соблюсти требования обеих систем при подписании. Турецкие требования дёшево выполнить в момент подписания и дорого оспаривать после дефолта. Поручителям и их консультантам следует знать, что обеспечение по английскому праву, подписанное без этих формальностей, не обязательно недействительно в Турции и что исход зависит от того, как турецкий суд квалифицирует каждое правило.

Как Terziolu & Partners может помочь

Terziolu & Partners консультирует кредиторов, заёмщиков, основателей и турецкие компании по поручительствам и обеспечению в трансграничных финансированиях в рамках нашей практики корпоративного и коммерческого права. Это включает требования турецкого права к личному и корпоративному обеспечению, согласие супруга, внутригрупповое обеспечение и запрет финансовой помощи. Это включает и организацию подписания в Турции документов по английскому праву. В рамках практики разрешения споров мы ведём требования к поручителям в конкордате заёмщика и исполнение судебных и арбитражных решений против турецких поручителей.

Многие такие дела связаны с финансовыми документами по английскому праву и разбирательствами в Лондоне. В этих случаях мы координируем турецкие и английские шаги между Стамбулом и Лондоном в рамках нашей работы по трансграничной правовой координации, вместе с надлежаще квалифицированными юристами в каждой юрисдикции. Свяжитесь с нами, чтобы проверить обеспечение до подписания или действовать после дефолта.

Избранное законодательство, судебная практика и материалы

Турция

Кодекс обязательств Турции № 6098 (TBK): статьи 19 (толкование), 99 (исполнение денежных обязательств в иностранной валюте), 128 (обещание действия третьего лица) и 581–603 (поручительство). Ключевые положения — статья 583 (форма), статья 584 (согласие супруга, включая третий пункт, добавленный Законом № 6455 в 2013 году), статьи 585 и 586 (обычное и солидарное поручительство), статьи 589 и 590 (объём ответственности и требования к поручителю), статья 594 (уведомления, банкротство и конкордат), статья 598 (прекращение через десять лет) и статья 603 (сфера применения).

Торговый кодекс Турции № 6102 (TTK): статьи 7 (солидарная ответственность и проценты за просрочку), 202 (защита дочерних компаний в группе), 380 (финансовая помощь) и 395 (сделки с членами совета директоров и обеспечение внутри группы).

Закон № 5718 о международном частном праве и процессе (MÖHUK): статьи 6 (нормы непосредственного применения), 7 (форма), 9 (дееспособность), 13 (общие последствия брака), 21 (вещные права), 24 (договоры), 47 (соглашения о подсудности), 50 и 54 (приведение в исполнение иностранных решений).

Закон № 2004 об исполнительном производстве и банкротстве (İİK): статьи 278–280 (оспаривание безвозмездных сделок, сделок в период, предшествующий неплатёжеспособности, и сделок, совершённых с намерением причинить вред; статья 278 в редакции Закона № 7571 2025 года), 288 и 297 (последствия временной и окончательной отсрочки), 294 (запрет взыскания во время отсрочки) и 303 (права против содолжников).

Закон № 5070 об электронной подписи: статья 5 в редакции Закона № 6728 (2016) и Закона № 7349 (2021).

Закон № 488 о гербовом сборе: статьи 1, 3 и 14; таблица 1, раздел I(A)(3) (документы о поручительстве, обеспечении и залоге); таблица 2, раздел IV, пункт 23 (кредиты банков, иностранных кредитных организаций и международных организаций).

Закон № 5520 о налоге на прибыль организаций: статья 13 (трансфертное ценообразование и рыночный принцип).

Постановление № 32 о защите стоимости турецкой валюты: статья 17 (валютные кредиты из-за рубежа) и статья 18 (гарантии и поручительства).

Кассационный суд, Большое общее собрание по унификации судебной практики, 20 апреля 2018 года, E. 2017/4, K. 2018/5: статья 584 не применяется к авалю.

Banu Bilge Sarıhan, «Kefalet Sözleşmesinde Şekil ve Eşin Rızası», Selçuk Üniversitesi Hukuk Fakültesi Dergisi 30(1), 2022: форма, рукописные элементы, подписание представителем и пределы исключений 2013 года из требования согласия супруга.

Нью-Йоркская конвенция, государства-участники (ЮНСИТРАЛ) и Гаагская конференция по международному частному праву, таблица статуса Конвенции 1965 года о вручении документов.

Великобритания

Statute of Frauds 1677, раздел 4: поручительство должно быть оформлено письменно и подписано.

Overseas Companies (Execution of Documents and Registration of Charges) Regulations 2009, правило 4: оформление документов иностранными компаниями по английскому праву.

Civil Procedure Rules, часть 6: правило 6.11 (вручение согласованным в договоре способом) и правило 6.33(2B) (вручение за пределами Соединённого Королевства без разрешения, если договор устанавливает юрисдикцию).

Golden Ocean Group Ltd v Salgaocar Mining Industries PVT Ltd [2012] EWCA Civ 265: поручительство, заключённое обменом электронными письмами с электронной подписью, с разбором дела Actionstrength Ltd v International Glass Engineering SpA [2003] UKHL 17.

Associated British Ports v Ferryways NV [2009] EWCA Civ 189: guarantee или indemnity как вопрос толкования, с применением дела Moschi v Lep Air Services Ltd [1973] AC 331.

Triodos Bank NV v Dobbs [2005] EWCA Civ 630: изменения и новые кредиты в рамках существующего поручительства.

Waller-Edwards v One Savings Bank Plc [2025] UKSC 22: когда кредитор обязан проявить осмотрительность при некоммерческом поручительстве, с изложением дела Royal Bank of Scotland plc v Etridge (No 2) [2001] UKHL 44 и шагов, которые должен предпринять кредитор.